Acontece repetidamente que os sistemas de franquia assumem o controle economicamente ou falham devido a erros conceituais. A falência não pode mais ser evitada. Enquanto as insolvências corporativas normais afetam apenas diretamente a respectiva empresa e, além disso, os numerosos credores ficam em grande parte com seus créditos, no caso de insolvência de um franqueador, há muito mais pessoas a bordo. Em última análise, todos os franqueados são afetados, não só no que diz respeito às possíveis reclamações pendentes, mas sobretudo no que diz respeito a toda a sua existência.
Inseparabilidade das existências do franqueador e do franqueado
O franqueado é um empresário independente, mas mais do que qualquer outro trabalhador independente está contratualmente vinculado ao franqueador. Seu conceito de negócio é o do franqueador. Sua empresa só existe por causa da existência da franqueadora. Quer sejam os inúmeros serviços de apoio, quer a constante expansão e melhoria do conceito de negócio ou, sobretudo, a utilização da marca correspondente que constituem esta dependência única do franchisado do franchisador.
Acontece que o negócio de um franqueado está indo muito bem e para sua plena satisfação, mas o franqueador de repente entra em falência. O franqueado agora também precisa encerrar as atividades? Esta pergunta não é tão fácil de responder, porque por um lado depende de muitos critérios jurídicos diferentes, por outro também depende de possíveis ideias e iniciativas dos próprios franqueados em causa.
Estreita integração de franqueados e franquias de produtos
No caso de alguns tipos de sistemas de franquia, a chance de os franqueados continuarem seus negócios, apesar da insolvência do franqueador, é provavelmente pequena porque é factualmente inconcebível. Por um lado, são franqueados que estão particularmente integrados ao sistema de franquia e para os quais todos os processos diários não seriam concebíveis sem a cooperação constante com a sede do sistema. Aqui, o franqueado fica simplesmente “nu” quando o franqueador não existe mais. O mesmo se aplica à chamada franquia de produto, que envolve principalmente a venda de produtos de marca que o próprio franqueador produz. Deve-se pensar em particular na indústria da moda. Se a roupa em questão não for mais fabricada,
Sistemas de franquia mais flexíveis e com foco em licenças de marca
Em contraste, no entanto, existem inúmeros sistemas de franquia que estão reconhecidamente mais ou menos distantes do ideal de um sistema de franquia organizado e dinâmico e que, do ponto de vista do franchisado, consistem essencialmente no aluguer único do respectivo conceito de negócio do franchisado e no know-how desenvolvido e, sobretudo, na transferência da marca correspondente. Em tais sistemas, pode-se facilmente imaginar que um franqueado continuaria a operar sem qualquer mudança particular em seu trabalho, aparência e atividade comercial, mesmo que o franqueador não existisse mais.
Nesses casos, o foco principal está nas questões jurídicas. Portanto, deve-se verificar de que forma uma continuação é legalmente possível, ou em que medida uma continuação pode ser alcançada com base em negociações com o franqueador ou com o proprietário da marca.
Oportunidades para o franqueado sair, entretanto, é comum que o franqueado afetado não queira mais continuar nessa situação. Surge então a questão de como ele pode rescindir o contrato de franquia em tempo hábil. A abertura final do processo de insolvência é mencionada na maioria dos casos como uma possível razão para a rescisão do contrato de franquia. Mas, mesmo antes, se ficar claro que o sistema de franquia não pode mais ser salvo, ou que o franqueador não está mais cumprindo seriamente com suas obrigações, o franqueado pode ter opções legais para rescindir o contrato de franquia sem aviso prévio.
Efeitos da abertura de falências
Em primeiro lugar, deve ficar claro que, na maioria dos casos, é nomeado primeiro um administrador preliminar da insolvência. Enquanto o processo de insolvência for apenas provisório, mas ainda não aberto, o contrato de franquia continua normalmente. Só então não é o diretor-gerente anterior, mas sim o administrador da insolvência, o contato e o parceiro quase contratual.
A questão do destino do contrato de franquia não se coloca até que o processo de insolvência seja finalmente aberto. Uma vez que a franquia não é regulamentada por lei na Alemanha, não existem regulamentações claras no que diz respeito ao destino legal do contrato de franquia em caso de falência. Tanto os tribunais quanto os juristas ainda discutem sobre a chamada natureza jurídica do contrato de franquia. Alguns vêem isso como um tipo especial de contrato de licença, alguns uma forma especial de arrendamento legal e outros ainda vêem o contrato de franquia como um contrato de agência. Dependendo da classificação do contrato de franquia, existem diferentes consequências jurídicas para o tratamento em caso de insolvência do franqueador.
Se alguém considerar o contrato de franquia como um contrato de licença, há uma disposição na Seção 103 do Código de Insolvência que leva à continuação ou rescisão do contrato de franquia durante o processo de insolvência, dependendo da escolha do administrador da insolvência. No entanto, se o contrato for visto como um acordo de agência, então a Seção 116 do Código de Insolvência teria que ser aplicada, após o que a relação contratual termina automaticamente quando o processo de insolvência é aberto.
Precisamente porque nenhuma lei estabelece como um contrato de franquia deve ser classificado, pode caber ao advogado específico do franqueado em questão convencer os tribunais em casos individuais de que o respectivo contrato deve ser entendido mais como um contrato de licença ou como uma agência acordo. Desta forma, pode-se tentar manter o contrato de franquia pelo menos durante o processo de insolvência, embora sem uma perspectiva correspondentemente segura. Claro, nenhuma dessas soluções é satisfatória.
Neste contexto, também é uma pena que o legislador, apesar das considerações correspondentes no período que antecedeu a implementação da segunda fase da reforma da lei de insolvência, não tenha conseguido criar um regulamento especial para os contratos de licença que teria cumprido o interesses de um licenciado na possibilidade futura de uso, e que possivelmente, pelo menos em parte, também poderiam ter sido aplicados a acordos de franquia.
Reorganização da empresa franqueadora
A situação é melhor quando o processo de falência atinge seu objetivo ideal e, em última instância, leva a uma reorganização completa da empresa e um retorno da responsabilidade para o proprietário da empresa original. Então, os franqueados podem continuar a trabalhar normalmente de novo após agitar por um tempo.
Liquidação da empresa franqueadora
Infelizmente, na maioria dos casos, o início do processo de falência acaba levando à liquidação final da empresa.
Então, o que os franqueados que podem imaginar continuar seus negócios fazem então? Na minha opinião, uma cláusula de não concorrência pós-contratual que possa estar ancorada no contrato de franquia não tem importância. Porque, se o franqueador já não existir, não pode haver ameaça de concorrência prejudicial, pelo que nem o ex-franqueador nem o administrador da insolvência devem insistir nessa cláusula de não concorrência.
Muito mais importante, porém, é a questão do uso continuado da marca. Se a marca em questão ainda não for bem conhecida, você geralmente pensará em uma marca nova e semelhante para você e, em seguida, continuará a operar seu negócio da mesma forma que antes. Se, no entanto, é uma marca conhecida que se gostaria de continuar a usar e que tem uma importância considerável para o sucesso do negócio, a situação torna-se mais difícil. Se a marca pertencer ao franqueador, também pertence à massa falida e está à disposição do administrador da insolvência. Em princípio, é concebível que a marca possa ser comprada ao administrador da insolvência. No entanto, na maioria dos casos, isso não será tão fácil, porque o liquidante é, em última análise, obrigado a utilizar a massa falida da forma mais econômica possível para proteger os credores. Isso só é concebível se ele vender uma marca já conhecida por um preço particularmente bom. Normalmente, um único franqueado não poderá pagar isso.
Um terceiro como proprietário da marca
A situação é diferente se não for o franqueador – por exemplo, uma GmbH – mas uma pessoa física, por exemplo, o diretor geral ou um sócio da GmbH, que possui a marca. Se a GmbH estiver insolvente como franqueador, a marca não pertence à massa falida, porque, em última análise, pertence legalmente a outra pessoa. Nesse caso, talvez seja mais possível negociar com o proprietário da marca registrada sobre uma compra ou simplesmente sobre a continuidade dos direitos de uso da marca. Nesse caso, o proprietário da marca frequentemente fundará uma nova empresa e tentará novamente como franqueador. Na maioria dos casos, será possível concluir um novo contrato de franquia com o novo franqueador.
Antigo franqueador funda uma nova empresa com um novo nome
Além do caso acima mencionado, também tem acontecido com frequência recentemente que alguns franqueadores deixaram sua GmbH ir à falência e imediatamente criaram uma nova empresa e um novo sistema de franquia, possivelmente com uma marca diferente. Em todos esses casos, é muito incômodo para os franqueados quando sua existência depende obviamente da existência de um franqueador aparentemente sem um tostão, que então começa tudo de novo. Novamente, não há razões legalmente convincentes para solicitar um novo contrato de franquia do novo franqueador. O que resta são, então, possivelmente investigações para saber se as pessoas por trás da antiga empresa franqueadora não intencional e deliberadamente empurraram a empresa contra a parede, para poder começar tudo de novo.
Tal comportamento também pode ser criminalmente relevante e, então, levar a reivindicações correspondentes de indenização para o franqueado lesado. A empresa insolvente não é responsável por isso, mas sim a pessoa natural que atua, para que “ainda se consiga algo”. No entanto, são os franqueados os responsáveis por comprovar tais ações maliciosas, de modo que a satisfação econômica está associada a grandes questionamentos.
Networking com outras pessoas afetadas
Independentemente de saber se o uso continuado da marca parece possível ou se você deseja continuar com uma nova marca criada por você mesmo, você deve sempre considerar juntar forças com outros franqueados afetados. Muitos sistemas de franquia vivem do poder de mercado que surge de um grande número de franqueados. Muitos conceitos de negócios não podem ser operados sem esse poder de mercado e sem um agrupamento eficaz de marketing, publicidade, compras e assim por diante. Portanto, muitas vezes não há como usar a rede existente e reconstruí-la como uma nova rede dentro da estrutura de um acordo com outros franqueados. Se alguém concorda com um novo sistema de franquia, no qual surge a questão de quem deve se tornar o franqueador,
Conclusão
Como conclusão, pode-se dizer que pelo menos se você puder imaginar continuar o negócio sem o franqueador específico, você não deve enterrar a cabeça na areia muito rapidamente. Existem muitas maneiras legais e factuais de manter seu negócio em funcionamento. A opção que funciona em casos individuais e que também faz sentido do ponto de vista econômico deve ser verificada em tempo hábil e com a orientação de um especialista.
Contatos intensivos com outras partes afetadas também devem ser estabelecidos em tempo hábil para que a empresa possa prosseguir rapidamente – de preferência tão rapidamente que os clientes nem percebam – em uma constelação legal diferente.
